桂味:是商标还是商品通用名称?

1992年,广东天马果饮品有限公司研制出桂味杨梅,并推向市场,先后被广东省食品行业协会和中国食品行业协会认定为“名牌产品”、“推荐产品”。行业内的多家企业也随之效仿,开始生产桂味杨梅、桂味蜜饯、桂味芒果等等。行业内默认桂味成为了杨梅蜜饯等商品中的一个品种。
2003年,潮安天凤公司向国家商标局申请注册“桂味”商标,指定使用“蜜饯、话梅”等商品,并获准注册了。潮安天凤公司在拿到商标注册证后,就开始向一些地方的工商局投诉业内其他企业“违法”使用“桂味”商标的行为。
如果桂味作为一件注册商标受到了保护,就等于行业内所有企业都不能再将“桂味”作为杨梅、蜜饯的一个品种来使用,一旦使用,就构成侵犯潮安天凤公司的商标权。
眼见自己首创的商品通用名称被人注册为商标,对整个行业造成了不利影响,天马公司决意采取法律手段解决,遂向商标评审委员会申请撤销潮安天凤公司的“桂味”注册商标,商评委裁定撤销桂味商标。
潮安天凤公司不服,向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼,一中院判决维持商标评审委员会的裁定。
2010年11月,北京高院作出二审判决,驳回了潮州天凤公司的上诉,维持原判。天马公司以为桂味商标的争议总算结束了,没想到潮安天凤又向最高人民法院申请再审,而且最高院还裁定提审本案。
对于天马公司来说,这真的是最后一战了,如果这件案子被最高院作出对自己不利的判决,自己这一方是没有上诉机会的,也不可能申请再审。成败在此一举。
天马公司委托我们担任再审代理人,我们向最高院提交了答辩状,答辩理由如下:
一、“桂味”不具有商标所要求的显著性
“桂味”是一个说明性、修饰性的商品通用称谓,在实际的市场使用中始终是和“杨梅”紧密联系在一起作为商品名称使用的。
二、天凤公司自己就是将“桂味杨梅”作为商品名称使用的
天凤公司在商标争议阶段向商标评审委员会所提交的证据:1996年桂味杨梅卫生结果检测报告单、卫生评价报告单显示:天凤公司在样品名称栏目填写的是“桂味杨梅”,商标一栏空着未填写,证明天凤公司自己系将“桂味”作为通用称谓使用,并非作为杨梅产品的商标使用。
《2006年广东省名牌产品(农业类)初选产品和拟通过复审产品公示》显示:天凤公司在申报广东省名牌产品时,在申报材料中将商标填写为“天凤”,商品名称填写为“桂味杨梅”,可见天凤公司一直将“桂味杨梅”作为商品名称使用
天凤公司提交给二审法院的证据中有其经销商的证明,这些证明恰恰反映出天凤公司的经销商也认为其经销的天凤公司的产品是“桂味杨梅”而不是“桂味”牌杨梅。
天凤公司将“桂味”申请注册为商标,但除了与杨梅结合使用外,并未作为商标使用在其他核定使用商品上,也说明天凤公司自己一直都没有将“桂味”作为商标使用。
三、行业内企业对“桂味”的使用
天马公司已于商标争议阶段向商标评审委员会提交了行业内企业食品包装袋(原件),证明行业内企业均将“桂味XX”作为商品名称使用。
使用网络搜索引擎搜索“桂味杨梅”显示有姚太太牌桂味杨梅、天马牌桂味杨梅、天凤牌桂味杨梅、华纳牌桂味杨梅、荣园牌桂味杨梅、华味亨牌桂味杨梅、品果牌桂味杨梅、中泰牌桂味杨梅等等。由此可见,“桂味”在行业内都是作为通用称谓在使用。
四、相关政府部门亦认为“桂味”系商品通用称谓
楚雄工商网上商品备案监管服务系统显示天凤公司的产品名称为“桂味杨梅”,商标为“天凤”;
《2006年广东省名牌产品(农业类)初选产品和拟通过复审产品公示》显示天凤公司的产品名称为“桂味杨梅”,商标为“天凤”。
安徽省卫生厅网站显示抽检不合格食品包括荣园牌“桂味杨梅”
房山信息网显示不合格食品下架名单包括凤西园牌“桂味杨梅”
五、天马公司将“桂味杨梅”作为商品通用名称使用
广东省食品工业办公室于1993年组织专家对天马公司“天马牌桂味杨梅研制开发项目”的“技术鉴定证书”,也足以证明天马公司早在1993年就开始将“桂味”作为通用称谓使用在蜜饯等商品上。
六、天凤公司在一审阶段、二审阶段、再审阶段都提交了新证据,但都未说明其不在商标评审阶段提交该部分证据的正当理由,天马公司恳请贵院对于天凤公司未说明正当理由的部分新证据不予认定。
七、桂味一词经过天马公司在内的广大食品企业的长期使用已经成为商品通用名称,不具备识别商品来源的作用,此种事实并没有因为天凤公司将桂味注册为商标及随后的使用行为而改变。桂味商标的注册违反了商标法绝对禁止条款,该商标应予撤销。

最终,最高人民法院驳回了天凤公司的再审申请。